洪艷蓉
法學教授
北京大學法院院
發(fā)布時間：2024-02-23 11:03:09
當事人:陸長水,男,1969年3月出生,住址:浙江省杭州市蕭山區(qū)。
張維仰,男,1965年7月出生,廣東省深圳市福田區(qū)。
依據(jù)2005年《中華人民共和國證券法》(以下簡稱2005年《證券法》)的有關(guān)規(guī)定,我會對陸長水、張維仰內(nèi)幕交易恒逸石化股份有限公司股票行為進行了立案調(diào)查、審理,并依法向當事人告知了作出行政處罰的事實、理由、依據(jù)及當事人依法享有的權(quán)利,應(yīng)當事人陸長水、張維仰的要求2023年5月25日舉行了聽證會,聽取了陸長水、張維仰及其代理人的陳述和申辯。本案現(xiàn)已調(diào)查、審理終結(jié)。
經(jīng)查明,陸長水、張維仰存在以下違法事實:
一、內(nèi)幕信息的形成與公開過程
2017年3月以來,浙江恒逸集團有限公司(以下簡稱恒逸集團)設(shè)立并購基金通過項目公司收購化纖行業(yè)破產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)。恒逸石化股份有限公司(以下簡稱恒逸石化)相繼與項目公司簽訂了《委托管理協(xié)議》,約定由恒逸石化為項目公司生產(chǎn)經(jīng)營活動提供管理、咨詢服務(wù),協(xié)助項目公司處理各項重大法律和財務(wù)問題及瑕疵,自協(xié)議簽訂后18個月內(nèi),若項目公司具備被上市公司收購條件的,恒逸石化享有優(yōu)先購買權(quán)。
2017年3月14日,國信證券股份有限公司(以下簡稱國信證券)形成了《關(guān)于恒逸石化股份有限公司2017年—2019年資本運作專項匯報》,其中提出恒逸集團收購項目公司杭州逸暻化纖有限公司(以下簡稱杭州逸暻)、嘉興逸鵬化纖有限公司(以下簡稱嘉興逸鵬)100%股權(quán),再由恒逸石化向恒逸集團發(fā)行股份購買資產(chǎn)并募集配套資金的方案。
2017年4月6日,恒逸石化董事會辦公室形成了《關(guān)于恒逸石化發(fā)行股份購買資產(chǎn)籌備階段進展工作匯報》,提出并購基金及標的資產(chǎn)運作一段時間后,并購基金將杭州逸暻、嘉興逸鵬100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給恒逸集團,再由恒逸石化向恒逸集團發(fā)行股份購買標的資產(chǎn)。
2017年9月27日,恒逸集團總裁、恒逸石化董事倪某鋒與中信證券股份有限公司(以下簡稱中信證券)毛某玄等人會談,初步探討了后續(xù)資本運作和上市公司融資的可能性,會談中考慮現(xiàn)金收購嘉興逸鵬、視情況考慮收購太倉逸楓化纖有限公司(以下簡稱太倉逸楓)以及考慮非公開發(fā)行、H股上市等多種資本運作方式。
2017年10月,經(jīng)恒逸集團董事長、恒逸石化實際控制人邱某林、倪某鋒討論決定,恒逸集團啟動嘉興逸鵬注入恒逸石化工作,初步方案為現(xiàn)金收購。
2017年10月上旬,邱某林、倪某鋒到浙江雙兔新材料有限公司(以下簡稱雙兔新材料)與雙兔新材料法定代表人、總經(jīng)理戚某爾等人交流,探討合作模式,戚某爾等表示有意出讓雙兔新材料股權(quán),雙方基本確定了恒逸石化并購雙兔新材料的交易事項。2017年10月10日,恒逸集團召集中信證券、中聯(lián)資產(chǎn)評估集團有限公司(以下簡稱中聯(lián)資產(chǎn)評估)、瑞華會計師事務(wù)所(特殊普通合伙)(以下簡稱瑞華所)、浙江天冊律師事務(wù)所(以下簡稱天冊所)、浙銀伯樂(杭州)資本管理有限公司(以下簡稱浙銀伯樂)參與嘉興逸鵬現(xiàn)金收購方案論證,恒逸石化向杭州河廣投資管理合伙企業(yè)、浙銀伯樂以現(xiàn)金方式收購嘉興逸鵬股權(quán),嘉興逸鵬擬估值為13億元至15億元,并確定以2017年9月30日為基準日。
2017年10月中旬,中信證券、瑞華所、中聯(lián)資產(chǎn)評估到嘉興逸鵬啟動項目盡調(diào)、資產(chǎn)評估等工作。2017年10月底,恒逸集團、恒逸石化請國信證券主導(dǎo)后續(xù)資本運作事宜,中信證券未再參與后續(xù)工作。
2017年11月1日開始,國信證券開始組建并購重組項目組陸續(xù)進駐現(xiàn)場,開展項目初期盡調(diào)工作,形成并匯報可行的項目方案。11月中旬,國信證券孫某華到恒逸集團與邱某林交流,提出發(fā)行股份購買資產(chǎn)并配套融資的方案。恒逸石化最終采納了國信證券的新方案,交易方案由恒逸集團回購嘉興逸鵬、太倉逸楓100%股權(quán)并由恒逸石化向恒逸集團發(fā)行股份購買資產(chǎn)。同時,恒逸石化將雙兔新材料一并納入收購范圍。11月20日,恒逸石化與國信證券簽署《保密協(xié)議》。
2017年11月下旬,恒逸集團、國信證券、天冊所相關(guān)人員赴雙兔新材料對項目合規(guī)性進行初步核查,初步認為雙兔新材料具備裝入上市公司的可行性。
2017年11月21日開始,天冊所開始組建并購重組項目組并陸續(xù)進駐現(xiàn)場開展盡職調(diào)查工作,項目組成員包括沈某強等人。
2017年12月,恒逸集團委托瑞華所、中聯(lián)資產(chǎn)評估到雙兔新材料進行審計、評估工作,并繼續(xù)對于嘉興逸鵬、太倉逸楓進行審計、評估工作。
2017年12月12日,國信證券主持召開中介機構(gòu)協(xié)調(diào)會,討論了嘉興逸鵬、太倉逸楓審計和評估的相關(guān)問題和解決方法等。
2017年12月18日,恒逸石化召開并購重組項目例會,會上匯報討論了嘉興逸鵬、太倉逸楓、雙兔新材料審計評估進展、合法合規(guī)問題進展情況。
2017年12月22日,恒逸石化召開并購重組項目例會,會上匯報討論了嘉興逸鵬、太倉逸楓相關(guān)權(quán)證辦理進度、恒逸集團收購嘉興逸鵬、太倉逸楓估值合理性問題、雙兔新材料合法合規(guī)問題等。
2018年1月4日,恒逸石化發(fā)布公告稱,公司正在籌劃發(fā)行股份購買資產(chǎn)事項,公司股票自2018年1月5日起開始停牌。
2018年1月10日,恒逸石化召開中介機構(gòu)協(xié)調(diào)會,會上介紹了本次交易的大致方案,與瑞華所、中聯(lián)資產(chǎn)評估、天冊所簽署《保密協(xié)議》。2018年1月底,恒逸石化邀請中信證券共同參與本次收購項目,隨后中信證券開始組建項目組。2018年2月以來,中信證券團隊陸續(xù)進入項目現(xiàn)場,與國信證券項目組共同推進項目進展。恒逸石化聘請中信證券作為本次交易的獨立財務(wù)顧問。
2018年2月1日,恒逸石化發(fā)布公告稱,公司擬以發(fā)行股份購買資產(chǎn)方式購買標的公司股權(quán)并募集配套資金,標的公司初步確定為包括太倉逸楓、嘉興逸鵬在內(nèi)的主要從事聚酯纖維生產(chǎn)及銷售的相關(guān)公司(若有新增標的公司,一經(jīng)達成實質(zhì)性進展,公司將在后續(xù)進展公告中及時披露)。
2018年3月2日,恒逸石化發(fā)布公告稱,本次交易的標的公司初步確定為嘉興逸鵬、太倉逸楓及雙兔新材料。恒逸石化擬以發(fā)行股份的方式購買恒逸集團持有的嘉興逸鵬100%股權(quán)、太倉逸楓100%股權(quán)及富麗達集團和興惠化纖持有的雙兔新材料100%股權(quán)。同時擬采用詢價發(fā)行方式向不超過10名符合條件的特定對象非公開發(fā)行股票募集配套資金,募集資金總額不超過本次交易中擬購買資產(chǎn)交易價格的100%。
2018年3月13日,恒逸石化召開第十屆九次董事會審議通過了《發(fā)行股份購買資產(chǎn)并募集配套資金》相關(guān)議案,并同日與恒逸集團、富麗達集團、興惠化纖簽署了《發(fā)行股份購買資產(chǎn)協(xié)議》,與恒逸集團簽署了《盈利預(yù)測補償協(xié)議》。
2018年3月15日,恒逸石化公告了第十屆董事會第九次會議決議、《發(fā)行股份購買資產(chǎn)并募集配套資金暨關(guān)聯(lián)交易預(yù)案》。
2018年3月21日,恒逸石化收到深交所下發(fā)的《關(guān)于對恒逸石化股份有限公司的重組問詢函》,同日,恒逸石化發(fā)布對深交所重組問詢函回復(fù)的公告。
2018年4月2日,恒逸石化召開第十屆十次董事會審議通過了《關(guān)于調(diào)整本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)并募集配套資金暨關(guān)聯(lián)交易方案的議案》等,對《發(fā)行股份購買資產(chǎn)協(xié)議》進行了修訂,同日,恒逸石化與恒逸集團重新簽署了《發(fā)行股份購買資產(chǎn)協(xié)議》《盈利預(yù)測補償協(xié)議》,與富麗達集團、興惠化纖重新簽署了《發(fā)行股份購買資產(chǎn)協(xié)議》,并補充簽署了《盈利預(yù)測補償協(xié)議》。
2018年4月3日,恒逸石化公告了《關(guān)于發(fā)行股份購買資產(chǎn)的一般風險提示暨復(fù)牌公告》《發(fā)行股份購買資產(chǎn)并募集配套資金暨關(guān)聯(lián)交易預(yù)案(修訂稿)》,公司股票自2018年4月3日開市起復(fù)牌,修訂后的具體交易情況如下:恒逸石化擬以發(fā)行股份的方式購買恒逸集團所持嘉興逸鵬100%股權(quán)和太倉逸楓100%股權(quán)、購買富麗達集團和興惠化纖合計所持雙兔新材料100%股權(quán),同時擬采用詢價方式向不超過10名符合條件的特定投資者非公開發(fā)行股份募集配套資金不超過30億元,且募集配套資金發(fā)行股份數(shù)量不超過本次發(fā)行前上市公司總股本的20%。本次重組發(fā)行股份的價格調(diào)整為19.81元/股。經(jīng)交易各方初步協(xié)商,嘉興逸鵬100%股權(quán)的作價初步確定為13.3億元,太倉逸楓100%股權(quán)的作價初步確定為10.6億元,雙兔新材料100%股權(quán)的作價調(diào)整為21.05億元。購買嘉興逸鵬100%股權(quán)對應(yīng)的發(fā)行股份數(shù)量為67,137,809股,購買太倉逸楓100%股權(quán)對應(yīng)的發(fā)行股份數(shù)量為53,508,329股,購買富麗達集團、興惠化纖分別持有的50%雙兔新材料股權(quán)對應(yīng)的發(fā)行股份數(shù)量均為53,129,732股,合計發(fā)行股份數(shù)量為226,905,602股。恒逸集團承諾嘉興逸鵬、太倉逸楓2018、2019、2020三個會計年度實現(xiàn)的凈利潤合計分別不低于22,800萬元、25,600萬元、26,000萬元。富麗達集團及興惠化纖承諾雙兔新材料2018、2019、2020三個會計年度實現(xiàn)的凈利潤分別不低于21,500萬元、22,500萬元、24,000萬元。
恒逸石化發(fā)行股份購買嘉興逸鵬100%股權(quán)、太倉逸楓100%股權(quán)和雙兔新材料100%股權(quán)并配套募集資金暨關(guān)聯(lián)交易事項,屬于2005年修訂的《中華人民共和國證券法》(以下簡稱2005年《證券法》)第六十七條第二款第二項“公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定”及第七十五條第二款第二項“公司分配股利或者增資的計劃”事項,是2005年《證券法》第七十五條第二款第一項、第二項規(guī)定的內(nèi)幕信息。該內(nèi)幕信息形成時間不晚于2017年10月上旬(即不晚于2017年10月10日),公開于2018年4月3日。邱某林、倪某鋒、沈某強等為內(nèi)幕信息知情人。
二、內(nèi)幕信息知情人情況
邱某林、倪某鋒商討、決定啟動收購項目,為內(nèi)幕信息知情人,知悉時間不晚于2017年10月10日。沈某強為天冊所項目組成員,參與項目盡調(diào),為內(nèi)幕信息知情人,知悉時間不晚于2017年11月底。戚某爾等知悉恒逸石化收購雙兔新材料100%股權(quán)的信息,為內(nèi)幕信息知情人,知悉時間不晚于2017年10月上旬。
三、陸長水、張維仰共同內(nèi)幕交易“恒逸石化”
(一)內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)陸長水等與內(nèi)幕信息知情人聯(lián)絡(luò)接觸情況
陸長水與邱某林系親屬關(guān)系,邱某林系陸長水的堂舅。陸長水早期曾在恒逸集團工作,陸長水創(chuàng)辦的公司辦公地點與恒逸石化在同一棟寫字樓。內(nèi)幕信息敏感期內(nèi),陸長水與內(nèi)幕信息知情人邱某林、倪某鋒、沈某強均有通話聯(lián)系。陸長水與邱某林于2017年12月14日、24日有多次通話聯(lián)系;陸長水與倪某鋒于2017年12月8日、10日、21日、28日有多次通話聯(lián)系;陸長水與沈某強于2017年12月1日、11日、20日有多次通話聯(lián)系。
陸長水、張維仰系長江商學院CEO班同班同學,交往比較多。2017年底,陸長水、張維仰等人在同學聚會上見面接觸,討論過“恒逸石化”。
(二)陸長水、張維仰共同內(nèi)幕交易“恒逸石化”
1.賬戶開立及資金來源情況
“張維仰”證券賬戶于2007年10月30日開立于招商證券深圳益田路免稅商務(wù)大廈證券營業(yè)部,下掛一個上海股東代碼A63****066,一個深圳股東代碼005****393。
“張維仰”證券賬戶買入“恒逸石化”的資金來源于2017年12月19日、20日、28日銀證轉(zhuǎn)入合計120,000,000元,資金來源均是張維仰自有資金。
2.賬戶交易情況
陸長水與張維仰達成一致,“張維仰”證券賬戶由陸長水幫張維仰操作,雙方?jīng)]有簽訂書面協(xié)議,只是口頭約定如果賺錢了分一些給陸長水,二人的經(jīng)濟利益相關(guān)聯(lián)。張維仰有時候會通過網(wǎng)站登錄進自己的賬戶去看一下?！皬埦S仰”證券賬戶于2017年12月19日、12月22日、12月27日、12月28日、12月29日合計買入“恒逸石化”5,050,050股,成交金額104,542,419.72元。2018年5月23日紅股入賬2,020,020股,股息入賬3,131,031元。經(jīng)計算,陸長水、張維仰內(nèi)幕交易“恒逸石化”違法所得金額為12,975,052.98元。
3.相關(guān)交易行為明顯異常,且無正當理由或正當信息來源
(1)“張維仰”證券賬戶自2016年至2017年12月18日無交易記錄。張維仰知悉陸長水與邱某林的親戚關(guān)系?！皬埦S仰”證券賬戶長期停用,張維仰重新啟用證券賬戶并轉(zhuǎn)入巨額資金給陸長水操作的行為較為異常。(2)內(nèi)幕信息敏感期內(nèi),陸長水與三位內(nèi)幕信息知情人存在較頻繁的通話聯(lián)系。2017年12月19日、20日、28日“張維仰”證券賬戶轉(zhuǎn)入巨額資金后,“張維仰”證券賬戶隨即在包括2017年12月29日的5個交易日內(nèi),于2018年1月4日恒逸石化發(fā)布停牌公告前買入“恒逸石化”,集中、大量買入非常堅決。同期交易其他股票的頻次、金額遠小于交易“恒逸石化”,交易特征明顯不同。(3)內(nèi)幕信息敏感期內(nèi),“張維仰”證券賬戶突擊轉(zhuǎn)入巨額資金,集中、大量買入“恒逸石化”,呈現(xiàn)出集中交易、連續(xù)下單、大量買入、重倉操作的特征,其交易意圖強烈,交易愿望迫切,交易行為與內(nèi)幕信息形成時間高度吻合,交易行為與獲悉內(nèi)幕信息的時間高度吻合,交易行為明顯異常,且無正當理由或正當信息來源。
上述違法事實,有相關(guān)人員詢問筆錄、上市公司公告、證券賬戶資料及交易流水、銀行賬戶資料及資金流水等證據(jù)證明,足以認定。
陸長水、張維仰的上述行為違反了2005年《證券法》第七十三條、第七十六條第一款的規(guī)定,構(gòu)成2005年《證券法》第二百零二條所述的內(nèi)幕交易行為。
聽證過程中,陸長水提出如下申辯意見:陸長水的行為不構(gòu)成內(nèi)幕交易,其一,恒逸石化2018年并購信息已經(jīng)于2017年3月、8月相繼公開并被市場充分吸收,不構(gòu)成內(nèi)幕信息。其二,陸長水不知悉、未利用相關(guān)信息,系依據(jù)事先制定的投資計劃交易包括恒逸石化在內(nèi)的石化行業(yè)股票,且交易并未背離平時交易習慣和證券基本面。其三,陸長水交易“恒逸石化”最終虧損,應(yīng)當按照實際盈虧計算違法所得,且分紅派息不應(yīng)被計入在內(nèi)。其四,陸長水配合調(diào)查,對違規(guī)行為不具有主觀過錯,且在2016年被確診惡性腫瘤,懇請充分考慮其身體情況,從輕、減輕處罰。
張維仰提出如下申辯意見:張維仰的行為不構(gòu)成內(nèi)幕交易,其一,張維仰不知悉“恒逸石化”內(nèi)幕信息,在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)未與內(nèi)幕信息知情人聯(lián)絡(luò)、接觸。其二,張維仰不存在與陸長水共同內(nèi)幕交易“恒逸石化”的主觀故意,是基于投資需求提供賬戶及資金,系保底保收益的長期投資。其三,張維仰不存在與陸長水共同實施內(nèi)幕交易的客觀行為,未參與也無權(quán)進行任何股票的交易決策和操作。其四,違法所得金額計算錯誤。其五,張維仰2019年3月7日的詢問筆錄中“2017年底時”真實意思表示為“2017年時”。
經(jīng)復(fù)核,我會認為:第一,案涉內(nèi)幕信息并未公開。2017年3月、8月上市公司披露的嘉興逸鵬、太倉逸楓相關(guān)公告與本案認定的內(nèi)幕信息不同。一是本案認定的內(nèi)幕信息為2018年4月3日披露的“恒逸石化發(fā)行股份購買嘉興逸鵬100%股權(quán)、太倉逸風100%股權(quán)和雙兔新材料100%股權(quán)并配套募集資金暨關(guān)聯(lián)交易”,該內(nèi)幕信息具有重大性、未公開性。二是2017年3月、8月公告的事項中收購主體、收購時間,以何種方式收購等關(guān)鍵信息均未公開,所以案涉內(nèi)幕信息并未公開。三是恒逸石化2018年4月3日的公告中,收購標的增加了雙兔新材料,從該公告中恒逸石化承諾的三個收購標的未來三年的凈利潤指標來看,雙兔新材料是恒逸石化盈利的最重要資產(chǎn)。此時,三個交易標的資產(chǎn)、收購方式、收購時間等關(guān)鍵信息均已形成,所以本案認定內(nèi)幕信息從確定收購雙兔新材料開始形成。同時,因嘉興逸鵬、太倉逸風已在恒逸石化的全權(quán)托管下,本次收購構(gòu)成關(guān)聯(lián)交易。
第二,陸長水通過與內(nèi)幕信息知情人邱某林、倪某鋒等聯(lián)絡(luò)接觸獲取內(nèi)幕信息。一是陸長水曾在恒逸集團工作,與邱某林系親屬關(guān)系。內(nèi)幕信息敏感期內(nèi),陸長水與內(nèi)幕信息知情人邱某林、倪某鋒、沈某強均有多次聯(lián)絡(luò)、接觸,聽證會提交的證據(jù)不能排除其利用內(nèi)幕信息進行了交易。二是交易行為與內(nèi)幕信息形成時間、獲悉內(nèi)幕信息的時間高度吻合,交易行為明顯異常,且無正當理由或正當信息來源?！皬埦S仰”證券賬戶自2016年至2017年12月18日無交易記錄,長期停用。陸長水與邱某林于2017年12月16日會面,陸長水與邱某林、倪某峰、沈某強三位內(nèi)幕信息知情人聯(lián)絡(luò)、接觸后,12月19日張維仰即向其證券賬戶轉(zhuǎn)入巨額資金,并在“恒逸石化”停牌前集中、大量買入“恒逸石化”。且同期交易的其他股票頻次、金額均遠小于交易“恒逸石化”。三是關(guān)于《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中“按照事先訂立的書面合同、指令、計劃從事相關(guān)證券、期貨交易的”規(guī)定的不構(gòu)成內(nèi)幕交易條款,陸長水并未提供符合上述條件的相關(guān)證據(jù),當事人提供的關(guān)于文萊考察的證據(jù)發(fā)生在交易之后。陸長水提供的證據(jù)無法合理解釋其與內(nèi)幕信息知情人接觸聯(lián)絡(luò)后,張維仰即轉(zhuǎn)入巨額資金,并重新啟用證券賬戶重倉交易“恒逸石化”的交易異常性。
第三,本案認定內(nèi)幕交易的違法所得是按照我會執(zhí)法慣例計算。
第四,陸長水提出的減免責事由我會在量罰時已予以考慮。
第五,陸長水、張維仰共同內(nèi)幕交易“恒逸石化”。一是根據(jù)在案證據(jù)證明,張維仰為涉案賬戶本人、交易“恒逸石化”的巨額資金提供者及涉案賬戶所有權(quán)人。張維仰與陸長水系長江商學院CEO班同班同學。主觀上張維仰與陸長水等人曾討論過買入“恒逸石化”事宜,知悉陸長水與邱某林的親戚關(guān)系。二是陸長水、張維仰二人均承認有涉案賬戶收益分配的口頭約定,雙方存在緊密的利益關(guān)聯(lián)度。聽證中提供的關(guān)于保本保收益的證據(jù)僅能證明此次投資的收尾操作,即在投資未成功后試圖收回投資本金。三是客觀行為上,張維仰在交易期間多次登錄查看賬戶,知悉賬戶買入“恒逸石化”的情況且無異議。第四,本案認定內(nèi)幕交易的違法所得是依照我會執(zhí)法慣例計算。第五,關(guān)于張維仰提出的筆錄中“2017年底時”應(yīng)為“2017年時”,經(jīng)核對,詢問筆錄為“2017年底時”,該申辯意見目前無客觀證據(jù)支持。
綜上,我會對陸長水、張維仰的陳述申辯意見不予采納。
根據(jù)當事人違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)與社會危害程度,依據(jù)2005年《證券法》第二百零二條,我會決定:
沒收陸長水、張維仰違法所得12,975,052.98元,并對陸長水、張維仰處以12,975,052.98元罰款。
當事人應(yīng)自收到本處罰決定書之日起15日內(nèi),將罰沒款匯交中國證券監(jiān)督管理委員會開戶銀行:中信銀行北京分行營業(yè)部,賬號:7111010189800000162,由該行直接上繳國庫,并將注有當事人名稱的付款憑證復(fù)印件送中國證券監(jiān)督管理委員會行政處罰委員會辦公室備案。當事人如果對本處罰決定不服,可在收到本處罰決定書之日起60日內(nèi)向中國證券監(jiān)督管理委員會申請行政復(fù)議,也可在收到本處罰決定書之日起6個月內(nèi)直接向有管轄權(quán)的人民法院提起行政訴訟。復(fù)議和訴訟期間,上述決定不停止執(zhí)行。
中國證監(jiān)會
2024年1月12日
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