洪艷蓉
法學(xué)教授
北京大學(xué)法院院
發(fā)布時間：2024-02-23 14:14:32
（2020年廢止）
目錄
第一章 總則
第二章 內(nèi)幕人的認(rèn)定
第三章 內(nèi)幕信息的認(rèn)定
第四章 內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定
第五章 不構(gòu)成內(nèi)幕交易的情形
第六章 違法所得的認(rèn)定
第七章 從重處罰情形的認(rèn)定
第八章 從輕、減輕或不予處罰情形的認(rèn)定
第九章 證明標(biāo)準(zhǔn)
第十章 附則
第一章 總則
第一條 為規(guī)范證券市場內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定工作，有效打擊和防范內(nèi)幕交易行為，維護證券市場秩序，依據(jù)《中華人民共和國證券法》(以下簡稱《證券法》)及其他法律、行政法規(guī)和規(guī)章的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合我國證券市場實際，制定本指引。
第二條 本指引所稱內(nèi)幕交易行為，是指證券交易內(nèi)幕信息知情人或非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前買賣相關(guān)證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣相關(guān)證券的行為。
第三條 證券執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的程序，遵循專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和職業(yè)道德，運用邏輯推理和生活經(jīng)驗，全面、客觀、公正地審核證據(jù)，確認(rèn)事實，準(zhǔn)確適用法律。
第四條 本指引是證券行政執(zhí)法的指導(dǎo)性文件，供中國證券監(jiān)督管理委員會(以下簡稱“中國證監(jiān)會”)使用。
證券交易所市場發(fā)行、上市的證券發(fā)生內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定，適用本指引；國務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場所發(fā)生的內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定，參照本指引執(zhí)行。
第二章 內(nèi)幕人的認(rèn)定
第五條 本指引所稱內(nèi)幕人，是指內(nèi)幕信息公開前直接或者間接獲取內(nèi)幕信息的人，包括自然人和單位。
前款所稱單位，是指法人和其他非法人組織，包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、社會團體等。
第六條 符合下列情形之一的，為證券交易的內(nèi)幕人：
?。ㄒ唬蹲C券法》第七十四條第（一）項到第（六）項規(guī)定的證券交易內(nèi)幕信息的知情人；
（二）中國證監(jiān)會根據(jù)《證券法》第七十四條第（七）項授權(quán)而規(guī)定的其他證券交易內(nèi)幕信息知情人，包括：
1.發(fā)行人、上市公司；
2.發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人控制的其他公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；
3.上市公司并購重組參與方及其有關(guān)人員；
4.因履行工作職責(zé)獲取內(nèi)幕信息的人；
5.本條第（一）項及本項所規(guī)定的自然人的配偶；
?。ㄈ┍緱l第（一）項、第（二）項所規(guī)定的自然人的父母、子女以及其他因親屬關(guān)系獲取內(nèi)幕信息的人；
（四）利用騙取、套取、偷聽、監(jiān)聽或者私下交易等非法手段獲取內(nèi)幕信息的人；
?。ㄎ澹┩ㄟ^其他途經(jīng)獲取內(nèi)幕信息的人。
第三章 內(nèi)幕信息的認(rèn)定
第七條 本指引所稱內(nèi)幕信息，是指證券交易活動中，涉及公司的經(jīng)營、財務(wù)或者對公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息。
第八條 符合下列情形之一的，為證券交易的內(nèi)幕信息：
?。ㄒ唬蹲C券法》第六十七條第二款所列重大事件；
（二）《證券法》第七十五條第二款第（二）項至第（七）項所列信息；
?。ㄈ┲袊C監(jiān)會根據(jù)《證券法》第六十七條第二款第（十二）項授權(quán)而規(guī)定的可能對上市公司證券交易價格產(chǎn)生較大影響的其他重大事件；
?。ㄋ模┲袊C監(jiān)會根據(jù)《證券法》第七十五第二款第（八）項授權(quán)而認(rèn)定的重要信息；
?。ㄎ澹ψC券交易價格有顯著影響的其他重要信息。
第九條 前條第（五）項所稱的對證券交易價格有顯著影響，是指通常情況下，有關(guān)信息一旦公開，公司證券的交易價格在一段時期內(nèi)與市場指數(shù)或相關(guān)分類指數(shù)發(fā)生顯著偏離，或者致使大盤指數(shù)發(fā)生顯著波動。
前款所稱顯著偏離、顯著波動，可以結(jié)合專家委員會或證券交易所的意見認(rèn)定。
第十條 從內(nèi)幕信息開始形成之日起，至內(nèi)幕信息公開或者該信息對證券的交易價格不再有顯著影響時止，為內(nèi)幕信息的價格敏感期。
第十一條 本指引所稱的內(nèi)幕信息公開，是指內(nèi)幕信息在中國證監(jiān)會指定的報刊、網(wǎng)站等媒體披露，或者被一般投資者能夠接觸到的全國性報刊、網(wǎng)站等媒體揭露，或者被一般投資者廣泛知悉和理解。
第四章 內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定
第十二條 符合下列條件的證券交易活動，構(gòu)成內(nèi)幕交易：
?。ㄒ唬┬袨橹黧w為內(nèi)幕人；
?。ǘ┫嚓P(guān)信息為內(nèi)幕信息；
?。ㄈ┬袨槿嗽趦?nèi)幕信息的價格敏感期內(nèi)買賣相關(guān)證券，或者建議他人買賣相關(guān)證券，或者泄露該信息。
第十三條 本指引第十二條第（三）項的行為包括：
（一）以本人名義，直接或委托他人買賣證券；
?。ǘ┮运嗣x買賣證券；
具有下列情形之一的，可認(rèn)定為以他人名義買賣證券：
1.直接或間接提供證券或資金給他人購買證券，且該他人所持有證券之利益或損失，全部或部分歸屬于本人；
2.對他人所持有的證券具有管理、使用和處分的權(quán)益；
?。ㄈ樗速I賣或建議他人買賣證券；
?。ㄋ模┮悦魇净虬凳镜姆绞较蛩诵孤秲?nèi)幕信息。
第十四條 本指引第六條第（一）、（二）項規(guī)定的內(nèi)幕信息知情人，在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)有本指引第十三條所列行為的，應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成內(nèi)幕交易，除非其有足夠證據(jù)證明自己并不知悉有關(guān)內(nèi)幕信息。
本指引第六條第（三）、（四）、（五）項規(guī)定的其他內(nèi)幕信息知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息敏感期內(nèi)有本指引第十三條所列行為的，應(yīng)在根據(jù)相關(guān)證據(jù)綜合判斷其是否知悉內(nèi)幕信息的基礎(chǔ)上認(rèn)定其是否構(gòu)成內(nèi)幕交易。
第十五條 以單位名義實施內(nèi)幕交易行為，且違法所得歸單位所有的，應(yīng)認(rèn)定為單位的內(nèi)幕交易行為。
單位實施內(nèi)幕交易行為的，直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員按照下列規(guī)定認(rèn)定：
（一）直接負(fù)責(zé)的主管人員，是指在內(nèi)幕交易中起決定、批準(zhǔn)、指揮、授意、縱容等作用的人員，一般是單位的主管負(fù)責(zé)人，包括法定代表人。
（二）其他直接責(zé)任人員，是指在內(nèi)幕交易中具體實施內(nèi)幕交易行為并起較大作用的人員，既可以是單位的經(jīng)營管理人員，也可以是單位的職工，包括聘任、雇傭的人員。
第十六條 盜用單位名義實施內(nèi)幕交易行為，違法所得由實施內(nèi)幕交易行為的個人私分的，應(yīng)認(rèn)定為個人的內(nèi)幕交易行為。
第十七條 個人利用其設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施內(nèi)幕交易的，或者個人設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后以實施內(nèi)幕交易為主要活動的，應(yīng)認(rèn)定為個人的內(nèi)幕交易行為。
第十八條 管理人或受托人等以投資基金、社?；?、保險品種、企業(yè)年金、信托計劃、投資理財計劃等實施內(nèi)幕交易的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為管理人或受托人等的內(nèi)幕交易行為。
第五章 不構(gòu)成內(nèi)幕交易的情形
第十九條 上市公司、上市公司控股股東或其他市場參與人，依據(jù)法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，進行下列市場操作的，不構(gòu)成內(nèi)幕交易行為：
?。ㄒ唬┥鲜泄净刭徆煞荩?br/> ?。ǘ┥鲜泄究毓晒蓶|及相關(guān)股東行為履行法定或約定的義務(wù)而交易上市公司股份；
?。ㄈ┙?jīng)中國證監(jiān)會許可的其他市場操作。
第二十條 有下列情形之一的，行為人的證劵交易活動不構(gòu)成內(nèi)幕交易行為：
（一）證劵買賣行為與內(nèi)幕信息無關(guān)；
?。ǘ┬袨槿擞姓?dāng)理由相信內(nèi)幕信息已公開；
?。ㄈ槭召徆竟煞荻婪ㄟM行的正當(dāng)交易行為；
?。ㄋ模┦孪炔恢佬孤﹥?nèi)幕信息的人是內(nèi)幕人或泄露的信息為內(nèi)幕系信息；
?。ㄎ澹┲袊C監(jiān)會認(rèn)定的其他正當(dāng)交易行為。
第六章 違法所得的認(rèn)定
第二十一條 本指引所稱內(nèi)幕交易的違法所得，是指行為人實施內(nèi)幕交易行為獲取的不正當(dāng)利益，即行為人買賣證劵獲得的收益或規(guī)避的損失。其不正當(dāng)利益，既可以表現(xiàn)為持有的現(xiàn)金，也可以表現(xiàn)為持有的證劵。
前款所稱持有的證券，是指行為人實際控制的賬戶所持有的證券。
第二十二條 違法所得的計算，應(yīng)以內(nèi)幕交易行為終止日、內(nèi)幕信息公開日、行政調(diào)查終結(jié)日或其他適當(dāng)時點為基準(zhǔn)日期。
第二十三條 違法所得數(shù)額的計算，可參考下列公式或?qū)＜椅瘑T會建議的其他公式：
違法所得（獲得的收益）=基準(zhǔn)日持有證劵市值＋累計賣出金額＋累計派現(xiàn)金額-累計買入金額-配股金額-交易費用；
違法所得（規(guī)避的損失）=累計賣出金額-賣出證劵在基準(zhǔn)日的虛擬市值-交易費用。
前款所稱交易費用，是指已向國家交納的稅費、向證劵公司交付的交易傭金、登記過戶費、及交易中其他合理的手續(xù)費等。
第七章 從重處罰情形的認(rèn)定
第二十四條 有下列情況之一的，應(yīng)當(dāng)依法從重處罰：
（一）涉案金額或違法所得數(shù)額較大的；
（二）致使公司證劵價格異常波動，社會影響惡劣的；
?。ㄈ┮员┝Α⒚{迫手段強迫他人進行內(nèi)幕交易的；
（四）上市公司、上市公司實際控制人及相關(guān)高管人員操縱公司信息披露，進行內(nèi)幕交易的；
?。ㄎ澹┚芙^、阻礙證劵監(jiān)管機構(gòu)及其工作人員依法執(zhí)行公務(wù)或以暴力、威脅及其他手段干擾證劵監(jiān)管機構(gòu)及其工作人員執(zhí)行公務(wù)的；
?。┮騼?nèi)幕交易受過行政或刑事處罰，又進行內(nèi)幕交易的。
第八章 從輕、減輕或不予處罰情形的認(rèn)定
第二十五條 當(dāng)事人有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法從輕或者減輕行政處罰：
?。ㄒ唬┡浜献C券監(jiān)管機關(guān)調(diào)查且有立功表現(xiàn)的；
?。ǘ┦芩嗣{迫從事內(nèi)幕交易的；
（三）主動消除或者減輕內(nèi)幕交易行為危害后果的；
（四）其他依法應(yīng)從輕或者減輕行政處罰的。
內(nèi)幕交易行為輕微并及時糾正或消除影響，主動配合調(diào)查，沒有造成危害后果的，依法不予行政處罰。
第九章 證明標(biāo)準(zhǔn)
第二十六條 內(nèi)幕交易行為的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)適用明顯優(yōu)勢證明標(biāo)準(zhǔn)。
第十章 附 則
第二十七條 中國證監(jiān)會職能部門可以就內(nèi)幕交易的專業(yè)技術(shù)問題咨詢并采用專家委員會的意見。
第二十八條 本指引由中國證監(jiān)會負(fù)責(zé)解釋。
第二十九條 本指引自印發(fā)之日起施行。
上市公司收購管理辦法（2012修訂）
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