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１、各方主體

投資方：上海富電公司（甲方）

原股東：北方能源公司（乙方）、西北工業(yè)公司（丙方）、１０名自然人（丁方）

目標(biāo)公司：物華公司（目標(biāo)公司）

２、增資協(xié)議

２０１７年５月９日，甲方與乙方、丙方、丁方、目標(biāo)公司簽訂增資協(xié)議書，載明：

甲方通過直接增資方式對目標(biāo)公司進(jìn)行增資，本次增資完成后，甲方成為目標(biāo)公司控股股東及實(shí)際控制人，持有目標(biāo)公司６６．６６７％股權(quán)，各方依據(jù)法律就增資事宜達(dá)成協(xié)議。

一、增資具體方案。各方確認(rèn)，本次增資價格參考目標(biāo)公司以２０１６年４月３０日為基準(zhǔn)日的評估值３，９９７．７１萬元，各方同意甲方以８，４００萬元對目標(biāo)公司增資，乙丙丁方放棄本次新增資本有限認(rèn)繳權(quán)；甲方８，４００萬元增資款分３次到位，第一筆２，５２０萬元在本協(xié)議簽署生效后３個工作日支付，第二筆２，９４０萬元由甲方在２０１７年５月３１日前支付，第三筆２，９４０萬元在２０１７年９月２９日前支付；甲方第二筆和第三筆增資款需按銀行同期貸款利率向目標(biāo)公司支付延期付款利息，支付期限為首筆增資款支付之日起到第二、三筆款約定的支付時間為止。

八、協(xié)議的解除。任何一方未按本協(xié)議約定履行義務(wù)、承諾、保證的，逾期超過三十日或經(jīng)另一方催告后仍未完成的，守約方可以解除本協(xié)議并要求違約方賠償損失；因本條約定導(dǎo)致協(xié)議解除的，本協(xié)議自解除方發(fā)出的解除通知送達(dá)被通知方之日起解除。

九、違約責(zé)任。因任何一方違反本協(xié)議導(dǎo)致協(xié)議無法履行的，守約方有權(quán)解除本協(xié)議并要求違約方賠償損失；由于甲方原因未能按約支付增資款的，每逾期一日，應(yīng)共計按逾期支付金額的日萬分之五支付乙、丙方違約金。

３、履約情況

【款項(xiàng)支付】

２０１７年５月８日，甲方支付北京ＸＸ有限公司保證金２，５２０萬元，同年５月２２日，北京ＸＸ有限公司將該款２，５２０萬元作為甲方增資轉(zhuǎn)賬支付目標(biāo)公司；同年８月１５日，甲方支付目標(biāo)公司增資款５５０萬元；同年１１月１６日，甲方支付目標(biāo)公司增資款１８０萬元。

【變更登記】

２０１７年５月１７日，目標(biāo)公司完成公司變更登記，公司注冊資本變更為１２，６００萬元，甲方登記為目標(biāo)公司股東，享有６６．６６７％股權(quán)。

４、解除情況

２０１８年１月２５日，乙丙丁及目標(biāo)公司共同委托律師向甲方發(fā)出律師函，稱各方簽訂增資協(xié)議書，因甲方違約，經(jīng)多次催告，第二、三筆增資款仍未能按約如期足額到位，故通知解除該協(xié)議。甲方于２０１８年１月２６日收到該律師函。

訴訟請求：

１、確認(rèn)甲乙丙丁四方之間的增資協(xié)議書解除；

２、乙丙方及目標(biāo)公司連帶返還甲方增資款本金；

３、乙丙方共同賠償甲方資金占用損失。

１、甲方出資形成目標(biāo)公司的資產(chǎn)，非對其他股東的普通股債權(quán)。增資協(xié)議書解除不產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓強(qiáng)制締約的效果。

２、增資協(xié)議書解除而要求返還出資，從本質(zhì)上說，系基于其股東身份的退出，股東退出公司，包括采取何種退出方式、資本、股權(quán)的處分等等，亦應(yīng)當(dāng)適用《公司法》作為特別法的相關(guān)規(guī)定。甲方要求將其出資直接返還以“恢復(fù)原狀”，實(shí)質(zhì)上等同于股東未經(jīng)法定程序任意抽回出資，將造成公司資產(chǎn)的不當(dāng)減少，顯然有違公司資本的確定、維持和不變原則，直接影響公司的經(jīng)營能力和債權(quán)人利益保護(hù)。

３、各方當(dāng)事人雖均確認(rèn)協(xié)議解除，但未予明確上訴人退出的具體方式，如通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)回購、公司減資、公司解散等，更未經(jīng)相應(yīng)的法定程序，上訴人僅就返還出資一節(jié)單獨(dú)提出主張，不符合《公司法》的規(guī)定，本院不予支持。

（一）如何理解增資協(xié)議？

股東協(xié)議有廣、狹二義。廣義的股東協(xié)議泛指股東之間簽署的各類協(xié)議；而狹義的股東協(xié)議僅指股東之間簽署的、與股東資格相關(guān)的協(xié)議。股東協(xié)議不同于公司章程，往往不在公司登記機(jī)關(guān)登記注冊。在實(shí)踐中，基于股東之間的特別關(guān)系、特別承諾或者特別信任，常有股東通過協(xié)議界定彼此間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。①增資協(xié)議可以理解為股東協(xié)議的一種形式。

１、屬于何種法律行為

《民法典》

第一百三十四條??民事法律行為可以基于雙方或者多方的意思表示一致成立，也可以基于單方的意思表示成立。

（１）多方法律行為

Ａ．　多方法律行為，又稱為共同法律行為，是基于兩個或兩個以上共同的意思表示一致而成立的法律行為，如合伙協(xié)議等。在實(shí)施共同法律行為時，共同的意思表示的達(dá)成需要多數(shù)人的意思表示一致，并遵循一定的程序，而雙方法律行為只需要雙方意思表示一致即可。例如，訂立章程要遵守一些訂立章程的規(guī)則、程序，這不宜完全適用《合同法》的規(guī)定。②

Ｂ．　多方行為也稱共同行為，通常認(rèn)為共同民事法律行為是多數(shù)當(dāng)事人（包括兩方當(dāng)事人在內(nèi)）平行的意思表示一致而成立的法律行為。多方行為主要有：合伙協(xié)議、設(shè)立公司等法人的行為（包括簽訂法人章程的行為）。③

（２）與雙方法律行為（合同）的關(guān)系

Ａ．　雙方法律行為，是指雙方當(dāng)事人意思表示一致才能成立的法律行為。雙方法律行為的典型形式是合同。合同的成立必須要有兩個以上的當(dāng)事人，各方當(dāng)事人須互相作出意思表示。

Ｂ．　雙方法律行為又被稱為契約行為，指由雙方當(dāng)事人的相反的意思表示致而構(gòu)成的法律行為。以下均屬于雙方行為：買賣合同、贈與合同、借款合同、租賃合同等《合同法》上所有的合同；股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、保險合同等商法上規(guī)定的多數(shù)法律行為等。

根據(jù)上述分類可知，增資協(xié)議并不能完全等同于合同，在適用法律上應(yīng)當(dāng)同時遵守合同法以及特別法的規(guī)定。

２、增資協(xié)議解除如何適用法律

《民法典》

第一百三十六條??行為人非依法律規(guī)定或者未經(jīng)對方同意，不得擅自變更或者解除民事法律行為。

第四百六十八條??非因合同產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，適用有關(guān)該債權(quán)債務(wù)關(guān)系的法律規(guī)定；沒有規(guī)定的，適用本編通則的有關(guān)規(guī)定，但是根據(jù)其性質(zhì)不能適用的除外。

第五百六十六條　　合同解除后，尚未履行的，終止履行，已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以請求恢復(fù)原狀或者采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)請求賠償損失。

（１）適用合同解除規(guī)定

首先，對于公司的增資協(xié)議，作為多方法律行為，適用《民法典》１３６的規(guī)定。本條明確了法律行為生效后對當(dāng)事人具有法律約束力，當(dāng)事人不得擅自變更或解除其法律行為。當(dāng)事人若要變更或解除其法律行為需具有撤銷權(quán)、解除權(quán)等形成權(quán)，或者與對方當(dāng)事人通過協(xié)議的方式使法律行為失去其應(yīng)有的約束力。

其次，合同雖然是債權(quán)債務(wù)關(guān)系產(chǎn)生的最主要原因，然而除了合同之外，單方行為、共同行為、締約過失、侵權(quán)行為、無因管理以及不當(dāng)?shù)美伎梢允箓鶛?quán)債務(wù)關(guān)系得以產(chǎn)生。因這些原因所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系都屬于非因合同產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，依據(jù)第４６８條的規(guī)定，在相關(guān)法律沒有規(guī)定的情況下，這些債權(quán)債務(wù)關(guān)系都應(yīng)根據(jù)其性質(zhì)適用合同編通則的有關(guān)規(guī)定。④

在《公司法》等相關(guān)法律中，并沒有規(guī)定協(xié)議抑或是章程解除的規(guī)定，既沒有可以形式解除權(quán)的依據(jù)。因此，根據(jù)《民法典》４６８條的規(guī)定，增資協(xié)議的解除在沒有特別法律規(guī)定的情況下，適用合同編通則的規(guī)定，既可以適用合同編通則第七章關(guān)于合同解除的規(guī)定。在判斷增資協(xié)議解除的條件、程序以及后果時，可以適用《民法典》關(guān)于合同解除條款的規(guī)定。

（２）適用特別法規(guī)定

根據(jù)《民法典》５６６條的規(guī)定，合同解除后的恢復(fù)原狀，應(yīng)當(dāng)根據(jù)履行情況和合同的性質(zhì)進(jìn)行判斷，此處的恢復(fù)原狀是指恢復(fù)到訂約前的狀態(tài)。恢復(fù)原狀時，因合同而取得的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)返還，財產(chǎn)不存在的，如果原物是種類物，可以返還同一種類物。至于采取其他補(bǔ)救措施，是指不能恢復(fù)原狀、無法恢復(fù)原狀或恢復(fù)原狀成本過高而沒有必要恢復(fù)原狀時的折價補(bǔ)償。⑤

就增資合同而言，合同的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)理解為“非因合同產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系的性質(zhì)”。此時，就應(yīng)當(dāng)結(jié)合特別法的規(guī)定來行使恢復(fù)原狀請求權(quán)。

（二）增資協(xié)議解除是否存在恢復(fù)原狀義務(wù)

１、股東與股東之間是否存在恢復(fù)原狀義務(wù)

（１）股東協(xié)議

此時的增資協(xié)議可以理解為股東協(xié)議，無論在公司成立之初還是在公司開始營業(yè)之后，有限責(zé)任公司的股東之間經(jīng)常會簽訂有各種各樣的協(xié)議。也可以參照發(fā)起人協(xié)議的角度來理解，發(fā)起人協(xié)議是由發(fā)起人之間訂立的確定各發(fā)起人之間的有關(guān)設(shè)立公司的權(quán)利與義務(wù)的籌建協(xié)議。這種由股東或者發(fā)起人訂立的籌建公司的協(xié)議在本質(zhì)上是一種合伙性質(zhì)的協(xié)議。

（２）繼續(xù)的合同？

《民法典》

第九百六十七條??合伙合同是兩個以上合伙人為了共同的事業(yè)目的，訂立的共享利益、共擔(dān)風(fēng)險的協(xié)議。

第九百六十八條??合伙人應(yīng)當(dāng)按照約定的出資方式、數(shù)額和繳付期限，履行出資義務(wù)。

第九百六十九條??合伙人的出資、因合伙事務(wù)依法取得的收益和其他財產(chǎn)，屬于合伙財產(chǎn)。

合伙合同終止前，合伙人不得請求分割合伙財產(chǎn)。

有學(xué)者認(rèn)為，合伙合同是繼續(xù)行合同。繼續(xù)行合同指合同的內(nèi)容，并非一次給付可以完結(jié)，而是繼續(xù)地實(shí)現(xiàn)，其基本的特色是，時間因素在債的履行上居于重要的地位，總給付的內(nèi)容取決于應(yīng)為給付時間的長度。由于此類債權(quán)的主要效力，在于履行狀態(tài)的維持，因而有的學(xué)者稱為“狀態(tài)債權(quán)”。繼續(xù)性合同被解除的，或無恢復(fù)原狀的可能性，或不宜恢復(fù)原狀，故通常不生恢復(fù)原狀義務(wù)問題。⑥從合伙合同法律規(guī)定也可以看出，合伙合同終止前，合伙人不得請求分割合伙財產(chǎn)。言外之意，合同終止后也不宜恢復(fù)原狀，而是分割合伙財產(chǎn)。

如此來看，從股東協(xié)議的角度來看，在股東協(xié)議解除后，并不必然的產(chǎn)生恢復(fù)原狀義務(wù)的問題。同時，因?yàn)槌鲑Y方向最終流向了組織或者公司中，此時如果想要獲得自己投入的資產(chǎn)，需要按照特別法的規(guī)定分割相應(yīng)的財產(chǎn)。

２、股東協(xié)議是否約束公司

（１）發(fā)起人協(xié)議通常對設(shè)立后的公司不再發(fā)生拘束力

從效力的期間來看，設(shè)立協(xié)議調(diào)整的是公司設(shè)立過程的法律關(guān)系，它的效力期間是從設(shè)立行為開始到設(shè)立過程終止，公司的成立即意味著設(shè)立協(xié)議因履行而終止。⑦由于公司設(shè)立章程、公司細(xì)則等文件，至少就其表面而言已經(jīng)為公司提供了一套完整的治理規(guī)則，發(fā)起人協(xié)議通常對設(shè)立后的公司就不再發(fā)生拘束力，除非存在具體的明確的明文規(guī)定。

（２）可以明確約定發(fā)起人協(xié)議對設(shè)立后公司發(fā)生約束力

盡管股東協(xié)議在有限責(zé)任公司內(nèi)的作用越來越重要，其效力一般地會得到法院的承認(rèn)和執(zhí)行，但是協(xié)議只能約束當(dāng)事人股東，不能約束其他股東，也不能約束公司。特別在我國這樣的大陸法系國家，十分強(qiáng)調(diào)章程的最高效力，所以股東在訂立了協(xié)議之后，只要有可能，就應(yīng)該盡早按照協(xié)議的規(guī)定修改公司章程并變更工商登記。⑧

當(dāng)確實(shí)存在“明確約定發(fā)起人協(xié)議對設(shè)立后公司發(fā)生約束力”的條款時，它們就是有效的，并對新設(shè)立的公司發(fā)生拘束力，前提是這樣的條款本身是合法有效的，其內(nèi)容不違反強(qiáng)行性法律和公共政策。⑨實(shí)務(wù)中為了確保這種先公司協(xié)議的某些內(nèi)容在公司成立后能繼續(xù)有效，最好的辦法就是讓公司明示承認(rèn)這種先公司協(xié)議，或者與股東簽訂單獨(dú)的協(xié)議，就發(fā)起人協(xié)議中的有關(guān)問題，諸如股份的認(rèn)購（如果公開發(fā)行股份的話）、貸款的償還計劃以及其他通常不會出現(xiàn)在公司正式文件中的問題等，進(jìn)行規(guī)定。

（３）與公司章程的關(guān)系

作為公司的基本組織法，章程之于公司猶如憲法之于國家、合伙合同之于合伙。在公司制定的各種規(guī)章制度、起草的各種文件議案、通過的各種決定決議中，章程居于最高的地位，具有最高的效力。公司章程不存在解除的問題，其效力及于公司成立后及其存續(xù)期間，直至公司完全終止。公司成立后，如果因?yàn)槟撤N原因而解散，解散的公司將進(jìn)行清算，清算結(jié)束時，公司終止，其章程也自然失去效力。

３、公司的恢復(fù)原狀義務(wù)

（１）恢復(fù)至出資協(xié)議未簽署的狀態(tài)

根據(jù)公司設(shè)立的條件和程序，出資協(xié)議中一般會約定股東認(rèn)繳的出資額，以及實(shí)繳出資的額的規(guī)定。在出資協(xié)議解除時，即發(fā)生返還支付的出資額的問題，如果公司成功的完成變更登記，此時增資行為已經(jīng)完成，股東支付的出資額變成了公司的資本，如要想獲得恢復(fù)原轉(zhuǎn)的效果，還需要依照公司章程即公司法的規(guī)定完成減資等動作，避免構(gòu)成出逃出資等行為。

（２）返還的實(shí)現(xiàn)路徑

《公司法司法解釋五》

第五條　人民法院審理涉及有限責(zé)任公司股東重大分歧案件時，應(yīng)當(dāng)注重調(diào)解。當(dāng)事人協(xié)商一致以下列方式解決分歧，且不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院應(yīng)予支持：

（一）公司回購部分股東股份；

（二）其他股東受讓部分股東股份；

（三）他人受讓部分股東股份；

（四）公司減資；

（五）公司分立；

（六）其他能夠解決分歧，恢復(fù)公司正常經(jīng)營，避免公司解散的方式。

除了最為直接的公司減資，還可以通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)回購、公司解散等方式來履行恢復(fù)原狀的義務(wù)。具體可以參見《公司法》中的各項(xiàng)規(guī)定。

（三）相似案例對比

本公眾號曾發(fā)布一篇名為《增資協(xié)議解除后，投資人有權(quán)請求返還增資款并辦理減資等變更登記》的案例（點(diǎn)擊文章名或下方表格中案號，均可查看文章），其與本案具有相似的事實(shí)，但是判決結(jié)果截然不同。下面將用表格的方式展示二者案例的異同。