日韩 欧美 视频 在线 一区_久久久久中文字幕日本aⅴ_日韩在线视频网站免费一区不卡_欧美无人区码二码三码四码_亚洲国产成年在线观看_男男虐肉调教np重口玩具小说 _chinese高清打屁股2_久久午夜鲁丝片午夜精品 _亚洲一区精品二人人爽久久_5一8teexxxxhd

《民法典》編纂過程中，采取的體例是先在總則編中規(guī)定民事法律關(guān)系，然后是其他分編的展開。對于大的債的概念、通用的規(guī)則，規(guī)定在合同編第一分編通則中，然后通過“非因合同產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，適用有關(guān)該債權(quán)債務(wù)關(guān)系的法律規(guī)定”，規(guī)定涉及合同編之外的其他債權(quán)債務(wù)關(guān)系，如侵權(quán)之債、贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、消費者權(quán)益保護等，非因合同產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，適用有關(guān)法律規(guī)定，這是第一個層次的內(nèi)容。

比如，侵權(quán)之債在侵權(quán)責(zé)任編中尋找相關(guān)依據(jù)，但關(guān)于代位權(quán)的問題，侵權(quán)責(zé)任編沒有依據(jù)，在合同編找到了債權(quán)保全制度，當(dāng)債務(wù)人欠債未還又對次債務(wù)人享有債權(quán)時債權(quán)人可以跨過債務(wù)人向次債務(wù)人主張權(quán)利，該債權(quán)既可以是合同之債，可以是侵權(quán)之債，也可以是其他的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。即在侵權(quán)責(zé)任編中找不到依據(jù)時，可以適用合同編的代位權(quán)制度。這是第二個層次“沒有規(guī)定的，適用本編通則的有關(guān)規(guī)定”。第三個層次是但書的判斷，即“但是根據(jù)其性質(zhì)不能適用的除外”。

１．合同保全制度。

又稱責(zé)任財產(chǎn)的保全，是指債權(quán)人行使代位權(quán)和撤銷權(quán)，防止債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)不當(dāng)減少，以確保無特殊擔(dān)保的一般債權(quán)得以清償。從保全責(zé)任財產(chǎn)的角度，屬于一般擔(dān)保的手段；從債權(quán)保障角度，為債權(quán)保全。債法總則的一般性規(guī)定，不局限于合同領(lǐng)域。

擔(dān)保分為一般擔(dān)保和特別擔(dān)保。債務(wù)人以其財產(chǎn)承擔(dān)債務(wù)責(zé)任為一般擔(dān)保，作為一般擔(dān)保的債務(wù)人的財產(chǎn)亦稱責(zé)任財產(chǎn)，責(zé)任財產(chǎn)的增減與一般債權(quán)的實現(xiàn)與否關(guān)系密切。

對于債務(wù)人而言，債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)是對外承擔(dān)債務(wù)的擔(dān)保。擔(dān)保財產(chǎn)的性質(zhì)決定了，在特殊情況下債權(quán)人有權(quán)干預(yù)債務(wù)人對自己財產(chǎn)的處置。基于擔(dān)保財產(chǎn)這種擔(dān)保屬性，法律規(guī)定了保全制度，即規(guī)定當(dāng)債務(wù)人怠于行使對外的權(quán)利，任由自己的責(zé)任財產(chǎn)減少，影響債權(quán)人債權(quán)實現(xiàn)的時候，就有了代位權(quán)制度，法律就賦予債權(quán)人替?zhèn)鶆?wù)人向次債務(wù)人主張的權(quán)利。

如果債務(wù)人用積極的行為去減少自己的責(zé)任財產(chǎn)，影響債權(quán)實現(xiàn)的時候，比如把自己的財產(chǎn)無償贈與他人，以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，或者以明顯不合理的高價受讓他人財產(chǎn)，這時就有了撤銷權(quán)制度。

這些制度都是為了有效地防止債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)不當(dāng)減少而特別設(shè)置的制度。對于債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)是擔(dān)保財產(chǎn)這個屬性，除了在債法中有這種特殊的制度安排以外，在其他地方也有類似的安排，比如《公司法》中，為什么會追究股東出資不實的責(zé)任？為什么會追究股東抽逃出資的責(zé)任？為什么會在人格混同的時候追究股東的無限責(zé)任？這些規(guī)則本身也是基于公司的財產(chǎn)責(zé)任，財產(chǎn)是對外承擔(dān)債務(wù)的擔(dān)保財產(chǎn)的特殊屬性。很多制度的產(chǎn)生一定與它的基本原理是對應(yīng)的。

所以在債法之下，就是債權(quán)保全制度，債權(quán)保全制度都是基于擔(dān)保財產(chǎn)的性質(zhì)，這里的擔(dān)保是指一般擔(dān)保，與大家熟悉的人保、物保等特殊擔(dān)保沒有關(guān)系。債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)也是一般擔(dān)保的范疇。

２．代位權(quán)制度。

又稱代位訴權(quán)、間接訴權(quán)，但其本質(zhì)系實體權(quán)利。關(guān)于代位權(quán)制度有所變化。

第一個變化是把代位權(quán)所行使的標(biāo)的從原先的債權(quán)擴大到與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。從權(quán)利主要指擔(dān)保，包括人保和物保。這是《民法典》第５３５條作的擴充性規(guī)定。

第二個變化是《民法典》第５３６條，這里的規(guī)定有很大的一個變化，是全新的一個制度。第５３５條也就是我們傳統(tǒng)的債權(quán)保全制度，它針對的是到期債權(quán)的債權(quán)人，由于債務(wù)人對外的不作為行為，造成債權(quán)損失的，賦予了代位權(quán)制度。第５３６條是專門針對未到期債權(quán)的債權(quán)人。一般情況下，未到期債權(quán)的債權(quán)人，因為其債權(quán)還沒有受到現(xiàn)實的損害，沒有賦予代位權(quán)制度，而且還有債權(quán)相對性的特點。第５３６條就規(guī)定了在兩種特殊情況下，債權(quán)人可以提前行使代位權(quán)，也叫保存行為。

第一種是債務(wù)人對外享有的債權(quán)或者與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利存在訴訟時效期間屆滿的情形。

如果債務(wù)人作為債權(quán)人不積極地進行使訴訟時效中斷的相關(guān)行為，債務(wù)人對次債務(wù)人所享有的債權(quán)將會因為超出訴訟時效而喪失將來的勝訴權(quán)，那么，次債務(wù)人可以行使抗辯權(quán)，不履行義務(wù)。所以在這種情況下，基于對未到期債權(quán)人的權(quán)利保護，特別賦予債權(quán)人可以代位向債務(wù)人的相對人請求其向債務(wù)人履行義務(wù)。這一行為實際上就是要達到中斷時效的結(jié)果，即只要發(fā)出通知要求次債務(wù)人向債務(wù)人履行債務(wù)，就發(fā)揮了訴訟時效中斷的效果。只要訴訟時效中斷，不超過訴訟時效，將來等債權(quán)人的債權(quán)到期以后，就可以適用第５３５條，代位行使債權(quán)。

另外，注意這一條中有“等情形”的表述，如保證期間也有這個問題，在保證期間內(nèi)被保證人應(yīng)該提起訴訟而沒有提起訴訟，應(yīng)該仲裁而沒有仲裁的，可能會因為保證期間的經(jīng)過，保證人不承擔(dān)責(zé)任。

第二種情形與破產(chǎn)制度銜接，如果次債務(wù)人進入破產(chǎn)程序，就屬于列舉的第二種情形。

次債務(wù)人進入破產(chǎn)程序以后，按照正常程序，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)?shù)狡飘a(chǎn)程序中向破產(chǎn)管理人申報破產(chǎn)債權(quán)，只有申報了破產(chǎn)債權(quán)，才有可能在破產(chǎn)財產(chǎn)中保全自己的債權(quán)。這時候如果債務(wù)人不及時向次債務(wù)人的破產(chǎn)管理人申報破產(chǎn)債權(quán)，意味著其責(zé)任財產(chǎn)會不當(dāng)減少。這時，根據(jù)第５３６條的規(guī)定，債權(quán)人可以向次債務(wù)人的破產(chǎn)管理人申報破產(chǎn)債權(quán)。

第三個變化是《民法典》第５３７條，其中第二句話“由債務(wù)人的相對人向債權(quán)人履行義務(wù)”，吸收了《最高人民法院關(guān)于適用（中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（一）》［以下簡稱《合同法解釋（一）》］第２０條①的內(nèi)容。

這一規(guī)定解決什么問題？在代位權(quán)訴訟中到底是適用直接清償規(guī)則還是入庫規(guī)則？

這個問題在《合同法解釋（一）》的時候就曾經(jīng)爭論過。這其中存在兩個法律關(guān)系，即債權(quán)人與債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，以及債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。代位權(quán)訴訟是當(dāng)債務(wù)人拖欠債權(quán)人的錢不償還的情況下，其又不積極主動地去向次債務(wù)人主張權(quán)利的，債權(quán)人可以代替?zhèn)鶆?wù)人向次債務(wù)人主張權(quán)利。入庫規(guī)則是次債務(wù)人把錢先給了債務(wù)人，歸入債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)，債務(wù)人再用其責(zé)任財產(chǎn)償還債權(quán)人。《合同法解釋（一）》采納了直接清償規(guī)則，主要是從效率、債權(quán)人積極性的角度考慮的。同時也考慮到，畢竟這時候代位權(quán)訴訟還是個案的訴訟，是個別債權(quán)的實現(xiàn)程序，而不是所謂的破產(chǎn)清算，所以這時候入庫顯得沒那么重要。

《民法典》把規(guī)則直接吸收過來了。第５３７條的最后一句話為直接清償規(guī)則規(guī)定：“債務(wù)人對相對人的債權(quán)或者與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利被采取保全、執(zhí)行措施，或者債務(wù)人破產(chǎn)的，依照相關(guān)法律的規(guī)定處理。”雖然在代位權(quán)訴訟中可以由次債務(wù)人直接把欠債務(wù)人的錢還給債權(quán)人，但是債權(quán)人的權(quán)利不比其他的債權(quán)人有優(yōu)先性和特殊性。最后一句話表達的意思是債權(quán)人只不過是個別清償，因為其來得早、來得快而已，但是如果當(dāng)債權(quán)人通過代位權(quán)訴訟主張的債權(quán)上已經(jīng)有其他債權(quán)人對這個債權(quán)及從權(quán)利采取保全、執(zhí)行等措施，還要依據(jù)執(zhí)行和保全的有關(guān)法律規(guī)定來處理。

３．撤銷權(quán)制度。

《民法典》第５３８條至第５４２條對債權(quán)人撤銷權(quán)進行了規(guī)定。此外，根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第３２條的規(guī)定，某一個企業(yè)債務(wù)人進入破產(chǎn)程序以后，管理人有權(quán)對于破產(chǎn)程序啟動前６個月的個別清償行為予以撤銷。不論是代位權(quán)訴訟以后次債務(wù)人直接清償?shù)?，還是經(jīng)過強制執(zhí)行清償?shù)模灰乔埃秱€月的，又是個別清償?shù)?，都要予以撤銷，因為破產(chǎn)企業(yè)資不抵債，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。個別清償行為撤銷后按照破產(chǎn)程序的特別規(guī)則去分配有限的破產(chǎn)財產(chǎn)，溯及力在這里體現(xiàn)出來。

所以我們說代位權(quán)制度中的債權(quán)人只是個別清償。實際上這里不僅是債務(wù)人破產(chǎn)，也包括次債務(wù)人破產(chǎn)。因為代位權(quán)訴訟同時消滅的是兩個債權(quán)債務(wù)關(guān)系?，F(xiàn)在為什么擴充解釋，比如次債務(wù)人破產(chǎn)，其在履行債務(wù)的過程中，相當(dāng)于先還給債務(wù)人，債務(wù)人再還給債權(quán)人，這筆債務(wù)本身也屬于在破產(chǎn)程序啟動前６個月的個別清償，也是能夠撤銷的。

債務(wù)轉(zhuǎn)移和債務(wù)加入的本質(zhì)區(qū)別是什么？

債務(wù)轉(zhuǎn)移是由原來的債務(wù)人變?yōu)樾碌膫鶆?wù)人，此時必須經(jīng)債權(quán)人同意，轉(zhuǎn)移后還須經(jīng)過擔(dān)保人同意，擔(dān)保人不同意，擔(dān)保人將免責(zé)。

而債務(wù)加入是原債務(wù)人沒有從原來的債權(quán)債務(wù)關(guān)系中退出來，其仍然要承擔(dān)責(zé)任，只不過加入了第二個債務(wù)人。所以債務(wù)加入與債務(wù)轉(zhuǎn)移是不一樣的。要想債務(wù)轉(zhuǎn)移，原債務(wù)人退出來，新債務(wù)人替換進去，這時候一定要經(jīng)債權(quán)人同意。因為債務(wù)人直接決定債權(quán)人風(fēng)險的大小。但是債務(wù)加入不需要債權(quán)人同意，多一個還債的人只是多一份保險。

根據(jù)《民法典》第５９７條，債權(quán)人未經(jīng)保證人書面同意，允許債務(wù)人轉(zhuǎn)移全部或者部分債務(wù)，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)移的債務(wù)不再承擔(dān)保證責(zé)任，但是債權(quán)人和保證人另有約定的除外。第三人加入債務(wù)的，保證人的保證責(zé)任不受影響。對于保證人來說，在債務(wù)轉(zhuǎn)移的情況下，保證人只要不同意就免責(zé)了。但是債務(wù)加入不一樣，債務(wù)加入是多一個債務(wù)人，保證人還要對原來的債務(wù)人承擔(dān)保證責(zé)任。

實際上該條規(guī)定是將《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）》［以下簡稱《合同法解釋（二）》］第２０條①內(nèi)容吸收進來了，在吸收的同時增加了第１款中的指定清償，也就是債務(wù)人對債權(quán)人負有多筆債務(wù)，在給付時可以明確地指定自己履行的屬于哪一筆債務(wù)。把權(quán)利先給了債務(wù)人，這時與后面的法定清償順序沒有關(guān)系，但是這個表意必須是在清償時的指定，比如其轉(zhuǎn)賬給債權(quán)人１０００萬元款項的時候，注明這筆錢償還的是所欠５０００萬元債務(wù)中的１０００萬元，那么這個指定就是有效的。而不能在將來有爭議的時候，再挑選對債務(wù)人自己有利的某筆債務(wù)。

如果沒有指定清償，也沒有約定，產(chǎn)生爭論了怎么辦？

《民法典》第５６０條第２款作了一種推定，債務(wù)人在清償時未指定其履行的債務(wù)的，視為優(yōu)先履行已經(jīng)到期的債務(wù)；債務(wù)都到期的，先履行沒有擔(dān)保的債務(wù)或者擔(dān)保最少的債務(wù)；都沒有擔(dān)保或者擔(dān)保相等，先履行負擔(dān)數(shù)額較大的債務(wù)；最后如果都相同的話，按照債務(wù)到期先后順序；到期時間相同，按債務(wù)比例履行?？傊欠瞎皆瓌t、兼顧雙方權(quán)利保護的一個制度安排。

當(dāng)債務(wù)人對債權(quán)人的一筆債務(wù)中既有本金又有利息，又有實現(xiàn)債權(quán)的費用，如何充抵？

根據(jù)《民法典》第５６１條的規(guī)定，債務(wù)人在履行主債務(wù)外還應(yīng)當(dāng)支付利息和實現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費用，其給付不足以清償全部債務(wù)的，除當(dāng)事人另有約定外，應(yīng)當(dāng)按照下列順序履行：（１）實現(xiàn)債權(quán)的有關(guān)費用；（２）利息；（３）主債務(wù)。該條規(guī)定也是吸收了《合同法解釋（二）》的內(nèi)容。

１．持續(xù)性不定期合同法定解除權(quán)。

第一個變化是對持續(xù)性的不定期合同的法定解除權(quán)作了補充規(guī)定?！睹穹ǖ洹返冢担叮硹l第２款規(guī)定：“以持續(xù)履行的債務(wù)為內(nèi)容的不定期合同，當(dāng)事人可以隨時解除合同，但是應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知對方?！睂τ诔掷m(xù)履行的合同，比如租賃、保管、合伙等，當(dāng)事人可以隨時解除合同，但是應(yīng)當(dāng)給予對方合理的期限。

２．解除權(quán)行使期限。

第二個變化是對于解除權(quán)行使期限的問題，《民法典》第５６４條第２款規(guī)定：“法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，自解除權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道解除事由之日起一年內(nèi)不行使，或者經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。”

行使期限增加了一個法定的解除期限。以前沒有解除期限的規(guī)定，只有當(dāng)事人的約定。經(jīng)對方催告后，在合理期限內(nèi)不行使的，解除權(quán)消滅。增加了１年的法定除斥期間，自解除權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道解除事由之日起１年內(nèi)要行使，除斥期間內(nèi)不行使的，解除權(quán)消滅。

３．合同的解除程序。

第三個變化是關(guān)于合同解除的程序。根據(jù)第《合同法》第９６條第１款的規(guī)定，如果當(dāng)事人一方在出現(xiàn)有法定或者約定的解除權(quán)的時候，直接通知對方，當(dāng)通知到達對方時，對方?jīng)]有異議的，合同解除。

當(dāng)通知送達給對方以后，如果對方有異議，由對方來提起確認解除無效的訴訟。這里只提到“對方”提起解除無效的訴訟，如果法院最后不支持解除無效的訴請，駁回原告的訴訟請求，合同就解除了。什么時候解除？解除通知到達對方時解除?！睹穹ǖ洹返冢叮担稐l第１款擴大了請求人民法院或仲裁機構(gòu)確認解除行為效力的主體范圍，由《合同法》第９６條第１款規(guī)定的被通知解除一方擴大到了任何一方當(dāng)事人。

《民法典》第６５６條第１款還在合同解除情形中增加了附期限解除合同的情形，即“通知載明債務(wù)人在一定期限內(nèi)不履行債務(wù)則合同自動解除，債務(wù)人在該期限內(nèi)未履行債務(wù)的，合同自通知載明的期限屆滿時解除”。也就是說，這個時候不再需要由訴訟來確認，也不用再發(fā)通知了，因為通知已經(jīng)附條件，比如通知債務(wù)人要在一個月內(nèi)履行債務(wù)，否則將解除合同。一旦條件成就，就實現(xiàn)了合同解除的法律后果。

解除權(quán)是形成權(quán)，在合同法規(guī)范中，實際上不需要通過當(dāng)事人主動提起訴訟的方式來訴請主張解除合同，只需要發(fā)出解除通知，通知到達對方以后，對方又沒有提出異議的，合同即解除，就實現(xiàn)了解除的目的。

但是實踐中，存在發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人不是去發(fā)出解除通知，而是直接向法院提起訴訟，主張由法院判決解除合同的情況。當(dāng)事人為什么不直接發(fā)出解除通知？主要是為了提高效率，因為發(fā)出解除通知后，對方如果有異議，最后還是需要提起訴訟。

所以針對這一實踐中的問題，《民法典》第６５６條增加了第２款，其規(guī)定：“當(dāng)事人一方未通知對方，直接以提起訴訟或者申請仲裁的方式依法主張解除合同，人民法院或者仲裁機構(gòu)確認該主張的，合同自起訴狀副本或者仲裁申請書副本送達對方時解除”。這時合同解除的生效時間定格在起訴狀送達給對方的時候。

４．合同解除后的法律后果。

第四個變化是關(guān)于合同解除的法律后果。《民法典》第５６６條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以請求恢復(fù)原狀或者采取其他補救措施，并有權(quán)請求賠償損失。合同因違約解除的，解除權(quán)人可以請求違約方承擔(dān)違約責(zé)任，但是當(dāng)事人另有約定的除外。主合同解除后，擔(dān)保人對債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，但是擔(dān)保合同另有約定的除外?！?/p>

不可抗力導(dǎo)致合同目的不能實現(xiàn)的解除，這種情況下肯定是免責(zé)的，要么全部免責(zé)，要么部分免責(zé)。但是絕大多數(shù)的解除可能與違約有關(guān)。所以在違約的情況下，《民法典》第５６６條第２款特別規(guī)定合同因違約解除的，解除權(quán)人可以要求對方承擔(dān)違約責(zé)任，但是當(dāng)事人另有約定的除外。根據(jù)《民法典》第５６６條第３款的規(guī)定，合同解除后，擔(dān)保人對債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任仍然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

該條第２款實際上是想解決違約方能否起訴解除合同的問題。同時也有一個與《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》的銜接問題。

根據(jù)《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》第４８條的規(guī)定，一般情況下，合同確實無法履行，原則上違約方不享有單方解除的權(quán)利。一般解除權(quán)都是賦予守約一方在對方違約的時候行使的權(quán)利。但是對于一些長期的合同，如房屋租賃合同，雙方已經(jīng)形成僵局，一概不允許違約方起訴解決，有時對雙方都不利。因此，在此前提下，符合特殊情形的，當(dāng)違約方起訴解除合同的，法院應(yīng)予支持。

當(dāng)出現(xiàn)合同僵局，作為守約方?jīng)]有主張解除合同，而違約方客觀上又無法履行了怎么辦？根據(jù)《民法典》第５８０條第２款規(guī)定，在第１款列舉的特殊情況下，致使合同目的不能實現(xiàn)的，法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請求來終止合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但是不影響違約責(zé)任的承擔(dān)。這里的“當(dāng)事人”是既可以是守約方，也可以是違約方。