作者：網(wǎng)絡(luò)
來源：網(wǎng)絡(luò)
發(fā)布時間：2023-04-02 11:37:22
近期，有傳聞稱上市公司全資持有的私募基金管理人被緊急叫停，證監(jiān)會面向所有板塊的上市公司傳達(dá)口頭要求，上市公司旗下若有實控私募基金管理人（1）立即停止新發(fā)基金產(chǎn)品；（2）暫不影響已存續(xù)的基金產(chǎn)品運(yùn)營管理；（3）旗下無基金產(chǎn)品的管理人，建議盡快辦理管理人資質(zhì)注銷手續(xù)。
各方回應(yīng)稱，目前證監(jiān)會、交易所在審核過程中確有重點(diǎn)關(guān)注上市公司參與私募基金問題，要求對合理性、必要性進(jìn)行說明，并重點(diǎn)審核了相關(guān)私募基金可能產(chǎn)生的關(guān)聯(lián)交易、利益輸送等問題，目前審核口徑從嚴(yán)。
上市公司參與設(shè)立私募基金雖然具備一定的優(yōu)點(diǎn)：例如拓寬其投資渠道，提升空閑資金的使用效率;挖掘潛在投資機(jī)會，為并購創(chuàng)造條件；借助基金管理人的行業(yè)經(jīng)驗、管理和資源優(yōu)勢，提升公司綜合競爭能力和抗風(fēng)險能力，為未來持續(xù)健康發(fā)展提供保障等等。
但上市作為企業(yè)的一個重大融資渠道，在上市融資成功后又通過私募基金渠道再融資，其合理性和必要性就尤為需要關(guān)注。
相比之下，上市參與設(shè)立私募基金可能導(dǎo)致的問題在資本市場監(jiān)管領(lǐng)域則更為突出，例如：1）以基金管理費(fèi)的形式構(gòu)成利益輸送；2）成為關(guān)聯(lián)方資金占用的通道；3）產(chǎn)生內(nèi)幕信息泄露、內(nèi)幕交易等情形；4）上市公司無法承擔(dān)基金管理人的無限責(zé)任；5）上市公司可能缺乏專業(yè)基金管理人，后續(xù)可能會存在基金管理人不夠?qū)I(yè)導(dǎo)致基金管理不善的問題；6）投資風(fēng)險大，且退出可能存在問題，會給上市公司業(yè)績造成巨大影響；7）投資過度集中于自身產(chǎn)業(yè)鏈所可能引發(fā)的風(fēng)險共振與同頻；8）投資項目若不集中在公司主產(chǎn)業(yè)相關(guān)產(chǎn)業(yè)賽道上，將會存在投資過于分散的風(fēng)險，公司未來管理和整合基金也將會有一定的難度；9）投資于一級市場項目的基金回收期普遍較長，隨著后續(xù)基金規(guī)模越來越大，資金壓力也會越來越大。
相關(guān)機(jī)構(gòu)審核規(guī)范中的重點(diǎn)關(guān)注問題
1 中基協(xié)關(guān)注的問題
1、實際控制人的認(rèn)定
私募基金管理人的實際控制人的認(rèn)定需要追溯到最后的自然人、國資控股企業(yè)或集體企業(yè)、上市公司、受國外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機(jī)構(gòu)。因此，上市公司控股設(shè)立的私募基金管理人的，或者在私募基金管理人中擔(dān)任第一大股東的，實際控制人一般認(rèn)定為該上市公司?；饦I(yè)協(xié)會對于實際控制人的要求比較嚴(yán)格，在誠信方面、承諾函方面都有詳細(xì)的要求。
2、沖突業(yè)務(wù)
監(jiān)管部門對于沖突業(yè)務(wù)的重視是諸多上市公司無法成功獲準(zhǔn)私募基金管理人的主要原因。所謂沖突類業(yè)務(wù)，是指民間借貸、擔(dān)保、保理、典當(dāng)、融資租賃、網(wǎng)絡(luò)信貸信息中介、眾籌、場外配資、民間融資、小額理財、小額借貸、P2P、P2B、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等任何與私募基金管理相沖突或無關(guān)的業(yè)務(wù)。
從基金業(yè)協(xié)會2022年6月新發(fā)布的《私募基金管理人登記申請材料清單》看，申請機(jī)構(gòu)的主要出資人（出資比例≥25%）、實際控制人不得曾經(jīng)從事或目前實際從事與私募基金管理相沖突業(yè)務(wù)。而根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的窗口指導(dǎo)意見，主要出資人出資比例需要穿透計算，這也意味著基金業(yè)協(xié)會對于沖突類業(yè)務(wù)的核查愈發(fā)嚴(yán)格。上市公司往往體系龐大，旗下公司林立，業(yè)務(wù)繁多，常常會包含沖突類業(yè)務(wù)的經(jīng)營。特別是房地產(chǎn)業(yè)務(wù)，由于中國之前房地產(chǎn)繁榮，涌現(xiàn)了大批房地產(chǎn)上市公司，因此也有不少上市公司參與了房地產(chǎn)開發(fā)。如專門從事房地產(chǎn)開發(fā)業(yè)務(wù)的上市公司，或其實際控制人、高管擬設(shè)立私募基金管理人的，將會遇到重重阻礙，很難繼續(xù)推進(jìn)。如上述主體出資比例低于25%，那么是否存在一定通過審核的空間？結(jié)合基金業(yè)協(xié)會的口徑，房地產(chǎn)行業(yè)仍然處于嚴(yán)監(jiān)管領(lǐng)域，不確定性比較大。
3、員工兼職問題
上市公司在設(shè)立控股型私募基金管理人時，可能僅僅將該管理人當(dāng)作集團(tuán)內(nèi)部的一個部門，其中的員工可能存在兼職的情況?！端侥蓟鸸芾砣说怯涰氈罚?018年12月更新）明確了私募基金管理人的員工總?cè)藬?shù)不得低于5人，一般員工不得兼職，而在高管當(dāng)中，原則上也只有法定代表人可以兼職。我們一般建議私募基金管理人的全職員工應(yīng)保持在5名及以上。
因此，上市公司需要特別注意相關(guān)員工應(yīng)辦理勞動關(guān)系的轉(zhuǎn)移手續(xù)，重新簽署勞動合同并繳納社保。該項要求是一項持續(xù)性要求，因此，如長時間不滿足全職人數(shù)要求的，也存在被證監(jiān)會采取監(jiān)管措施的可能，還可能被基金業(yè)協(xié)會列入經(jīng)營異常機(jī)構(gòu)的名單。
2 上交所、深交所關(guān)注的問題
1、對外投資所涉信息披露
根據(jù)《上交所股票上市規(guī)則》的規(guī)定，上市公司進(jìn)行對外投資等交易涉及的資產(chǎn)總額、交易的成交金額、交易產(chǎn)生的利潤、交易標(biāo)的的營業(yè)收入、交易標(biāo)的的利潤，任一指標(biāo)占上市公司相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)的10%以上，且有一定絕對金額要求，應(yīng)當(dāng)及時披露。因此上市公司設(shè)立私募基金管理人時，應(yīng)當(dāng)按照相應(yīng)股票上市規(guī)則的規(guī)定來判斷是否需要對外披露。當(dāng)投資未達(dá)標(biāo)準(zhǔn)時，上市公司也可以根據(jù)重要程度自愿進(jìn)行披露。
2、關(guān)聯(lián)交易所涉信息披露
根據(jù)《上交所股票上市規(guī)則》的規(guī)定，當(dāng)上市公司與關(guān)聯(lián)人發(fā)生的交易達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)時，應(yīng)當(dāng)及時披露：（1）與關(guān)聯(lián)自然人發(fā)生的交易金額在30萬元以上的交易；（2）與關(guān)聯(lián)法人發(fā)生的交易金額在300萬元以上，且占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值0.5%以上的交易。
在合作設(shè)立私募基金管理人過程中，一旦涉及關(guān)聯(lián)交易，前述信息披露的標(biāo)準(zhǔn)也很容易達(dá)到。未達(dá)標(biāo)時，上市公司也可以自愿按股票上市規(guī)則進(jìn)行信息披露。
3、與專業(yè)投資機(jī)構(gòu)合作的審議程序與信息披露
針對上市公司與專業(yè)投資機(jī)構(gòu)合作的事項，上交所和深交所均有專門的規(guī)定。專業(yè)投資機(jī)構(gòu)包括私募基金、私募基金管理人、基金管理公司、證券公司、期貨公司、資產(chǎn)管理公司及證券投資咨詢機(jī)構(gòu)等專業(yè)從事投資業(yè)務(wù)活動的機(jī)構(gòu)。
根據(jù)上交所于2022年1月7日發(fā)布的《上海證券交易所上市公司自律監(jiān)管指引第5號——交易與關(guān)聯(lián)交易》（上證發(fā)〔2022〕6號）以及深交所的類似規(guī)定，上市公司與專業(yè)投資機(jī)構(gòu)進(jìn)行合作或共同投資時，需要按規(guī)定進(jìn)行信息披露。上述規(guī)定主要規(guī)制的是上市公司與專業(yè)投資機(jī)構(gòu)合作與共同投資的行為，具體包括共同設(shè)立并購基金或者產(chǎn)業(yè)基金等投資基金、認(rèn)購私募基金管理人發(fā)起設(shè)立的投資基金份額、與上述投資基金進(jìn)行后續(xù)資產(chǎn)交易，以及上市公司與私募基金管理人簽訂戰(zhàn)略合作、市值管理、財務(wù)顧問、業(yè)務(wù)咨詢等合作協(xié)議。我們理解，雖然未明確指出，但應(yīng)包括上市公司與專業(yè)投資機(jī)構(gòu)合作設(shè)立一家私募基金管理人的交易行為。楊春寶律師團(tuán)隊持續(xù)為您精選優(yōu)質(zhì)法律實務(wù)文章。
因此，根據(jù)上述規(guī)定，上市公司與專業(yè)投資機(jī)構(gòu)簽訂合作協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)披露專業(yè)投資機(jī)構(gòu)基本情況、與上市公司存在的關(guān)聯(lián)關(guān)系或其他利益關(guān)系，并完整披露合作協(xié)議主要條款、專業(yè)投資機(jī)構(gòu)提供服務(wù)內(nèi)容等，并對合作協(xié)議可能存在的風(fēng)險進(jìn)行充分揭示。
小結(jié)
就目前的監(jiān)管審核動態(tài)而言，雖然證監(jiān)會、中基協(xié)和交易所都沒有正式的通知或安排，但“緊急叫停上市公司參與私募基金”的傳聞未必是空穴來風(fēng)。
上市本身就是企業(yè)的一個重大融資渠道，企業(yè)在上市融資成功后又通過私募基金渠道再融資，其合理性和必要性令人質(zhì)疑，尤其是上市公司參與私募基金后更可能導(dǎo)致的利益輸送、關(guān)聯(lián)交易和內(nèi)幕交易等資本市場重大問題，也更難以監(jiān)管，因此從緊從嚴(yán)審核就顯得更為合理。
從過往經(jīng)驗來看，“傳聞”實為“試探”，最后變成政策落地生效的例子屢見不鮮，上市公司參與私募基金的未來到底該何去何從，讓我們拭目以待。
2021-01-06 00:20
財經(jīng)訊，近日，基金業(yè)協(xié)會對一批基金銷售機(jī)構(gòu)做出了暫停私募基金募集業(yè)務(wù)的決定，成都萬華源基金銷售有限責(zé)任公司、深圳盈信基金銷售有限公司等機(jī)構(gòu)名列其中。與此同時，從去年起，不少基金公司陸續(xù)宣布終止與違規(guī)或暴露風(fēng)險、存量規(guī)模較小的第三方銷售機(jī)構(gòu)的合作。此前發(fā)布的《公開募集證券投資基金銷售機(jī)構(gòu)監(jiān)督管理辦法》對第三方銷售機(jī)構(gòu)也有保有量要求，這也推動基金公司加速清理的“腳步”。在被當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局出具行政監(jiān)管措施決定書之后，多家基金銷售公司陸續(xù)接到來自基金業(yè)協(xié)會的罰單。(中國基金報)
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